В статье рассматривается возможность развития понятия «правоотношение» в контексте рекурсивной парадигмы в правовом регулировании, которая стала результатом предпринятой попытки синтеза общей теории права и теории формальных систем. Синтез теорий осуществлялся на основе проведенного анализа сферы правового регулирования с использованием понятия «рекурсия». Результатом проведенного исследования стала категория «правопроцесс», которая является следствием развития понятия «правоотношение» в современной общей теории права. Высказывается предположение о том, что использование категории «правопроцесс» позволит более полно и точно описать современную процедуру правового регулирования. Определен ряд понятий, применение которых в рамках категории «правопроцесс» будет способствовать решению задач, направленных на качественное увеличение объема и повышение степени точности самого правового регулирования. Авторы представляют на обсуждение вопросы, решение которых будет способствовать созданию теоретической основы «погружения» современного права в виртуальное пространство.
Юридический вестник Самарского университета
2019. — Выпуск 2
Содержание:
В статье на основе «теории удвоения структуры права» рассматриваются проблемы построения системы законодательства в области персональных данных через призму его принадлежности к институтам информационного законодательства. Предпринимается попытка установить соотношение нормативных правовых актов внутри этого института и определить точки их соприкосновения с актами отраслевого законодательства. Автором делается вывод о том, что указанный институт стремительно растет и приобретает черты многоструктурности в силу количественной и качественной динамики предмета правового регулирования. Отмечается, что тесная связь названного вида информации с физическим лицом предопределяет единство принципиальных подходов к правовой регламентации возникающих здесь отношений. В то же время «разветвленность» самих персональных данных и сфер их применения является основой для значительной внутренней дифференциации данного института, проявляющейся в наличии в его составе подынститутов. В качестве примера анализируется подынститут биометрических персональных данных, в структуру которого в качестве одного из его элементов входит совокупность нормативных правовых актов, устанавливающих режим геномной информации.
Ключевые слова
В статье в системном ключе анализируются атрибутивные характеристики согласия на проведение исследования (лечения, диагностики) в области генома человека, закрепленные в международных и отечественных нормативных правовых актах, при этом раскрываются автономность и взаимосвязь соответствующих признаков. С учетом того, что сбор генетической информации может производиться в целях оказания медицинской помощи и сопровождаться медицинским вмешательством, повышенное внимание уделяется легальным признакам согласия на такое вмешательство (информированность заинтересованного лица, добровольность и предварительный характер дачи согласия, его четкая выраженность). Автор, среди прочего, подчеркивает необходимость законодательной регламентации (в формате многофакторного подхода) темпорального аспекта согласительной процедуры; указывает на уместность применения правила о даче медицинских разъяснений в ситуации заявления требования о прекращении медицинского вмешательства; обосновывает целесообразность рассмотрения признака явной выраженности согласия, прежде всего с позиции формы изъявления воли и в содержательно-организационном плане.
Ключевые слова
В статье рассматриваются проблемы определения субъектного состава правоотношений, возникающих по поводу геномной информации. Подчеркнуто, что базовым актом в данной области является закон о персональных данных, содержащий общие положения о субъектном составе, его правовом положении и операциях, в которых он задействован. Автором делается вывод, что при отсутствии специального регулирования необходимо будет оперировать общей терминологией и исходить из закрепленного в законе о персональных данных статуса участников отношений, возникающих по поводу геномной информации. Проанализировано опосредованное использование геномной информации, в частности в рамках функционирования информационной базы. Автором поставлен вопрос о необходимости придания геномной информации особого статуса в рамках закона о персональных данных, что позволило бы внедрить единообразную терминологию применительно к субъектам отношений, возникающих по поводу ее использования.
Ключевые слова
В статье на основе анализа нормативных правовых актов различного уровня и правоприменительной практики выявлены дефекты права и нарушения прав граждан при прекращении / ограничении водоотведения. Отмечается, что в правовых актах предусмотрены как регулятивное, так и ограничительное условия прекращения / ограничения оказания услуг в этой сфере, процедурно различающиеся по источникам права. При этом подчеркивается, что порядок реализации регулятивного условия, состоящего в предварительном уведомлении заинтересованных лиц, регламентируется по-разному в источниках различного уровня. Приводятся и анализируются конкретные примеры фактических последствий установки «заглушек», и констатируется, что даже в судебных решениях, вынесенных не в интересах граждан, отмечается, что установка «заглушек» не должна привести к порче личного имущества неплательщика. Утверждается, что в большинстве случаев отсутствует формальное основание прекращения / ограничения водоотведения, поскольку закон предусматривает наличие договора водоотведения, а не договорных отношений. Делается вывод, что установка заглушек в систему водоотведения многоквартирных домов является нарушением санитарного законодательства и создает угрозу возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений), и формулируются основные возможные требования по защите нарушенных прав.
Ключевые слова
Рассматриваются составы дискриминационных преступлений, прежде всего состав ст. 136 УК РФ. Анализируются недостатки данной статьи, причины ее неприменения. Затрагивается проблема разграничения уголовной и иных видов ответственности за дискриминационные правонарушения, а также проблема разграничения дискриминационного и правомерного ограничения конституционных прав и свобод граждан. Делается вывод о необходимости совершенствования антидискриминационного законодательства, практики его реализации, а также необходимости антидискриминационной идеологии и антидискриминационного воспитания на государственном уровне.
Ключевые слова
В статье рассмотрены проблемы законодательной регламентации и практики применения специальных воинских видов уголовного наказания по действующему военно-уголовному законодательству РФ. Пристальное внимание уделено таким видам воинских уголовных наказаний как лишение воинских званий, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части и арест с содержанием на гауптвахте. Сформулированы предложения по внесению изменений и дополнений в действующее военно-уголовное законодательство, а также в практику его применения. Подвергнута критике инициатива об исключении из УК РФ специальных воинских видов уголовного наказания.
Ключевые слова
В статье исследованы вопросы правового обеспечения реализации документов стратегического планирования социально-экономического развития Самарской области в условиях цифровой экономики, определено соотношение национальной программы «Цифровая экономика» и ее региональной составляющей, предусматривающих федеральные и региональные проекты цифровой экономики, а также соотношение с действующими параллельно Национальной технологической инициативой и государственными программами Самарской области. Сделаны выводы о несовершенстве документов стратегического планирования как регуляторов в исследуемой области отношений. Национальная программа «Цифровая экономика» предусматривает устранение «цифрового неравенства» различных регионов, но не решает вопроса «неравенства отраслей экономики»: 1) как будут развиваться технологически отсталые отрасли экономики, в том числе в Самарской области, смогут ли хозяйствующие субъекты «успеть» за процессом цифровизации, не повлечет ли это еще большую отсталость и неконкурентоспособность целых отраслей, учитывая что программы рассчитаны на поддержку крупных организаций, создающих инфраструктурные ценности; 2) что будет происходить с занятостью населения в «отсталых» отраслях экономики в муниципалитетах, которые еще далеки от процесса цифровизации; 3) насколько усилится роль транснациональных корпораций, которые имеют достаточные ресурсы для «впитывания» достижений цифровой экономики, в функционировании региональных и муниципальных экономик.
Ключевые слова
В статье рассматриваются вопросы обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов субъектов права в сфере гражданской юрисдикции с учетом современного тренда на цифровизацию гражданского процесса. Федеральная целевая программа «Развитие судебной системы России на 2013-2020 годы» и ряд принятых изменений в ГПК РФ, Федеральный закон «Об исполнительном производстве» и другие акты призваны обеспечить переход на принудительное исполнение в электронном виде. В связи с этим в научных кругах ведется дискуссия о необходимости и целесообразности внедрения в России «электронного правосудия» и использования технологий искусственного интеллекта при разрешении дел. В зарубежной практике уже применяются отдельные элементы электронного правосудия. В ходе исследования проанализированы доводы участников дискуссии. В целом судейское сообщество и практические работники настороженно относятся к возможным новшествам, особенно к идее технологий искусственного интеллекта. Новым результатом исследования являются предложение об алгоритмизации приказного судопроизводства как цифрового сервиса и последующая алгоритмизация некоторых элементов исполнительного производства.
Ключевые слова
Предметом исследования является малоизученный в теории налогового права вопрос, связанный с эволюцией дозволений налогоплательщика. Анализируется процесс трансформации законного интереса в субъективное право налогоплательщика. На основе ретроспективного анализа налогового законодательства систематизируются знания о диалектике такого преобразования. Рассматривается фактический базис перехода законного интереса налогоплательщика на скорый возврат налога на добавленную стоимость (НДС) к субъективному праву на применение заявительного порядка возмещения НДС. Обосновывается мысль, что основной объективной причиной преобразования является усложнение общественных экономических отношений. Делается вывод, что следствием формализации законного интереса в субъективное право является приобретение им более устойчивого правового состояния и переход на качественно новый, более защищенный уровень дозволения. В качестве особенности вновь преобразованного права отмечается его нормативное насыщение как в содержательном наполнении, так и в детализации его реализации.
Ключевые слова
Процессуальная деятельность неоднородна, подразделяется на принятие процессуальных решений и осуществление уголовно-процессуальных действий. Обосновывается, что процессуальные решения и действия компетентных лиц уголовного производства, а также удостоверяющие их письменные документы могут именоваться уголовно-процессуальными актами. Уголовное судопроизводство представляет собой деятельность по применению норм УПК РФ, соответствующие процессуальные акты допустимо именовать правоприменительными. Ряд принимаемых в уголовном судопроизводстве промежуточных и основных решений являются также и актами применения уголовного закона, если имеет место закрепление материально-правовых условий для принятия соответствующих процессуальных решений в бланкетной норме УПК РФ с отсылкой к диспозиции либо санкции уголовно-правовой нормы или через использование общих формулировок уголовного закона, а также если в акте оформляется вывод о состоявшейся конкретизации уголовно-правового отношения.
Ключевые слова
В механизме реализации досудебного соглашения о сотрудничестве задействованы участники уголовного судопроизводства со стороны как обвинения, так и защиты. При этом их роль в досудебном соглашении о сотрудничестве различна. Целью исследования является выявление роли, особенностей процессуального статуса участников досудебного соглашения о сотрудничестве, их взаимодействия для построения оптимальной модели реализации соглашения.
Ключевые слова
В статье показано значение использования в нормах действующего уголовно-процессуального закона таких моральных категорий, как «справедливость» и «совесть». Показано, что категория «справедливость» используется законодателем исключительно в качестве одного из требований, предъявляемых к приговору суда, а категория «совесть» - в качестве критерия внутреннего убеждения субъекта в законности и обоснованности принятия любых решений в ходе производства по уголовному делу. Критически оценены суждения авторов, считающих, что все принимаемые в уголовном судопроизводстве решения и производимые на их основе процессуальные действия должны отвечать не только требованиям законности, обоснованности и мотивированности, но и требованию справедливости. Выявлены причины ограничения сферы действия требования справедливости в уголовном судопроизводстве, в связи с чем показана неправомерность упрека в адрес законодателя в отношении отсутствия требования справедливости в ч. 4 ст. 7 УПК РФ. Продемонстрирована обоснованность позиции законодателя, употребившего категории «справедливость» и «совесть» именно в тех нормах, где они содержатся, и невозможность их иного положения.
Ключевые слова
Статья посвящена исследованию проблемных аспектов задач и назначения уголовного судопроизводства. В ходе исследования обосновано, что задача борьбы с преступностью не соответствует предназначению уголовного судопроизводства нового охранительного типа, призванного защищать нарушенные в ходе уголовно-правового конфликта права и интересы. На основании анализа нормы ст. 6 УПК РФ сформулированы выводы о необходимости отражения в ней восстановительного подхода, предложена новая редакция. При формулировании выводов обосновано практическое значение полученных результатов: понимание правоприменителями целевых ориентиров своей деятельности и уголовного процесса как системного явления будет способствовать выбору соответствующей процессуальной формы разрешения уголовно-правового конфликта и снижению не только материальных затрат, но и карательного воздействия. В статье обосновывается вывод, что категория «интерес» лежит в основе уголовно-процессуальной деятельности, а ее реализация возможна с помощью соответствующих процессуальных средств. Уделено внимание низкому доверию к работе системы и подсистем уголовного процесса, в результате чего в доказывании стали применяться нетрадиционные методы, например полиграф. Сформулирован вывод о невозможности использования результатов применения полиграфа в доказывании в связи с тем, что это противоречит свободе оценки доказательств субъектом доказывания.
Ключевые слова
Анализ практики по изученным уголовным делам, а также опрос основных участников уголовного судопроизводства показал, что значительное количество нарушений действующего законодательства, а также ошибок, допускаемых адвокатами при осуществлении защиты своего доверителя, совершаются по причине как правового нигилизма, так и недостаточного знания адвокатами таких дисциплин, как уголовный процесс и криминалистика. В статье рассматриваются вопросы тактики защиты в уголовном судопроизводстве, а также вопросы адвокатских ошибок и злоупотребления правом со стороны адвоката при осуществлении защиты. Приводятся и анализируются мнения следователей и судей о том, что такое ошибка адвоката и злоупотребление правом со стороны адвоката, полученные в результате опроса. Помимо этого, предпринята попытка дать определение понятиям «тактика защиты», «ошибка адвоката» и «злоупотребление правом адвокатом».
Ключевые слова
В статье рассматривается проблема реализации в практической деятельности эффективных криминалистических разработок на этапах выявления и раскрытия преступлений коррупционной направленности и определена в связи с этим роль прокуратуры. Проанализирована практика применения тактической операции как комплексного тактического средства для выявления и раскрытия взяточничества. Предлагается внести изменения в уголовно-процессуальное законодательство в части исключения стадии возбуждения уголовного дела. Автор обращает внимание на наличие препятствий для осуществления тактической операции, которая может быть проведена только после возбуждения уголовного дела. Данное направление исследования дополняется рассмотрением проблемы участия прокуратуры в защите физических лиц от незаконного уголовного преследования, явившегося следствием допущенных ошибок при установлении органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, сотрудничества с гражданами, в отношении которых ранее проводилась оперативная проверка (разработка).
Ключевые слова
В настоящей статье рассматривается специфика неприменения судом акта, противоречащего закону, как способа защиты гражданских прав. Приведены основные доктринальные позиции о природе права на защиту и о способах защиты. Актуальность работы заключается в том, что до настоящего времени не было произведено комплексных исследований особенностей неприменения судом акта, противоречащего закону, с точки зрения института административной юстиции и защиты гражданских прав, с одной стороны, и принципа законности и независимости судей, с другой стороны. Особенно острым данный вопрос стал ввиду принятия Конституционным Судом РФ 6 декабря 2017 года постановления № 37-П, непосредственным предметом которого стал вопрос о конституционности абз. 13 ст. 12 ГК РФ. В статье автор на примере из судебной практики демонстрирует нетипичность рассматриваемого способа защиты и возникающие в связи с этим процессуально-правовые сложности реализации абз. 13 ст. 12 ГК РФ. На основании теоретических и практических аргументов автор делает вывод, что неприменение судом акта, противоречащего закону, не вписывается в традиционные представления о защите субъективных прав и об институте административной юстиции.
Ключевые слова
В настоящей статье автором исследуются основные проблемы реализации судейского усмотрения, возникающие в процессе по распределению судебных расходов на оплату услуг представителя. Актуальность вопроса обусловлена модернизацией цивилистического процесса в России. В данной статье предпринята попытка раскрыть сущность понятия «судейское усмотрение при распределении судебных расходов на оплату услуг представителя», а также приведены основные направления правоприменительной практики по вопросу. Автором сформированы основные предложения к ограничению своевольного усмотрения. В качестве исследовательской задачи была определена попытка оценить критерии разумности представительских расходов, существующие в судебной практике. Исходя из полученных результатов, автор приходит к выводу, что распределение расходов судом должно производиться при учете критериев, касающихся сути дела и личности представителя. При этом она подчеркивает необходимость более детального изучения указанной проблематики.
Ключевые слова
В статье проанализированы особенности субъективной стороны причинения вреда медицинскими работниками при осуществлении медицинских вмешательств различного характера в клинических ситуациях. Сделан акцент на условия правомерности крайней необходимости и обоснованного риска, указанные в уголовном законодательстве РФ, в целях уголовно-правовой оценки актов практической деятельности медицинских работников, в частности условия реальности опасности и крайности выбранного способа предотвращения большего вреда при крайней необходимости; отсутствие возможности достижения поставленной цели без рискованных действий и применение лицом достаточных мер для предотвращения вреда для обоснованного риска. Проанализированы сложности, возникающие в практической деятельности медицинского работника, ставящие под сомнение возможность соблюдения указанных условий. Особое внимание уделено вопросу учета профессионального опыта и стажа медицинского работника при уголовно-правовой квалификации его действий. Предложена для введения в главу 8 Уголовного кодекса РФ новая статья «Добросовестное исполнение профессиональных обязанностей».
Ключевые слова
В настоящей статье автором дается общая характеристика существующей в таможенных органах системы непрерывного экспертно-криминалистического обеспечения правоохранительной деятельности (НЭО) и дается анализ процессов осуществления технико-криминалистической деятельности в рамках указанной системы. Также в статье приводятся общие положения специального документа, формализация которого призвана создать многоуровневую систему криминалистического обеспечения не только правоохранительной деятельности, но и в области реализации функций таможенногоконтроля.Авторуказываетнаактуальностьмерпосовершенствованиюрассматриваемых процессов ввиду произошедших за последние несколько лет организационно-штатных изменений в таможенных органах России, что может повлиять на достоверность правоприменительной практики в части обоснованности принимаемых решений и получения весомых доказательств по уголовным делам о таможенных преступлениях и административным делам о нарушении таможенных правил. Предлагаемый автором комплекс мер создает почву для последующей дискуссии в рассматриваемой отрасли права, а также теории таможенного дела.
Ключевые слова
Настоящий отзыв был представлен на защите диссертации Т. В. Наделяевой, состоявшейся 19 декабря 2018 г. в диссертационном совете Д 212.282.03, созданном на базе ФГБОУ ВО «Уральский государственный юридический университет».